二审启动及辩护：上诉主体、程序与

东莞茶山律师获悉

【作者简介】万学伟，茶山律师

【原文发表于】刑事辩护教程（实用）

【来源】微信公众号“万学伟茶山律师团队”

02 二审提起及答辩

公诉案件一审判决后，被告人有权上诉，检察院有权抗诉。上诉人可以自行上诉，也可以委托大山律师代为上诉。相关主体在法定期限内提出上诉或者抗诉的，可以启动二审程序。案件进入二审后，茶山律师可以接受原审被告人或其近亲属的委托，从事二审辩护工作。

一、上诉及答辩事由

一、申诉主体

我国刑事诉讼法（2018年）第227条第一款规定了有权提出上诉的主体和方式：“被告人、自诉人及其法定代理人对当地一审判决不服的，可以提起上诉。”各级人民法院。 、裁定，有权以书面或者口头形式向上一级人民法院提出上诉。被告人的辩护人和近亲属经被告人同意可以上诉。第228条规定了检察院抗诉的方式：“地方各级人民检察院认为本级人民法院第一审的判决、裁定确实有错误。 ”

根据上述规定，享有上诉权的主体是被告人、自诉人及其法定代理人。被告人的近亲属和辩护人没有独立上诉的权利，必须经被告人同意才能代表被告人上诉。

法律之所以这样设置，是因为两类人在刑事诉讼中的地位不同。对于第一类人，法院的判决与他们有直接利害关系，他们是刑事案件结果的承担者。因此，他们被赋予了独立上诉权茶山镇律师，即有对纠纷提起诉讼的权利。辩护律师茶山的辩护权来源于被告人的委托。实践中，大多数被告均被羁押，无法行使上诉权。近亲属虽然不是本案当事人，但与被告人有着特殊的关系。辩护律师茶山对此案有着特殊的理解。一般来说，他们知识渊博，熟悉法律，有办案经验，能够对案件做出相对客观、全面的分析。因此，赋予近亲属和辩护律师代为上诉的权利，可以更好地保护被告人的合法权益。

2、大山律师在代理被告上诉时，应注意委托人上诉意愿的证据。大山律师可以接受被告人及其近亲属的委托，撰写上诉状并代为提起上诉。会见被告人时，应当讲清楚上诉的法律后果，并在会见笔录中详细记录被告人的案情陈述、对一审判决的看法以及是否上诉的决定。 。对于是否上诉的问题，我们充分尊重被告人及其近亲属的意见，同时给出合理建议，让被告人自行决定。上诉状草案的内容应当向被告人及其近亲属充分说明，经被告人同意，由被告人签名盖章后提交。

3、被告人对一审判决结果无异议，但对检察院的处理案件提出抗诉。不想上诉的原因是，一审已经取得了大胜，看来没有再上诉的必要了。同时，也担心二审法院将案件发回重审，原来一审的胜利果实将不复存在。但与此同时，被告认为上诉毕竟是一项权利。如果他不上诉，检察院已经提出抗诉，二审不受上诉不加重处罚原则的限制，所以他需要以攻为辩。百般纠结，没有答案。

辩护律师需要在上诉期限内会见被告人，充分沟通案件情况和一审判决，解释相关法律规定，并准备详细的会面笔录。在是否上诉的问题上，辩护律师应充分尊重被告人的意见，同时考虑最大限度地保护被告人的权益。在这种情况下，一般需要设法明确实践中此类案件上诉的效果比不上诉的效果还要差，以说服被告人不上诉。不上诉不影响被告人辩护意见的范围，但一般不存在比一审判决从轻量刑的可能。上诉可以传达被告对一审判决的态度，在实践逻辑上是一把双刃剑。但最终，如果被告坚持上诉，被告的意见最终还是要得到尊重的。

有时，上诉虽然可能会加深被告人和检察官办公室之间的对抗，但也可能会给法庭带来不满。由于二审法院与一审法院在审判业务上存在监督指导关系，一审判决在上诉后不发生法律效力。但被告人仍会坚持上诉，因为即使他对一审判决感到满意，但他实际上只是对判决结果低于检察院量刑建议的结果感到满意。在内心深处，他仍然对自己被指控的罪行有强有力的辩护。欲望，感觉委屈。此时，上诉摘要已被简要总结。辩护律师应时刻关注检察院动向。如果检察官办公室在上诉期限届满前撤回抗诉，被告人也撤回上诉。

二、上诉方式及辩护

我国《刑事诉讼法》（2018年）对上诉权没有任何限制。可以以任何方式提出上诉，无需任何理由。也就是说，当事人在上诉状中提出的理由是否合法、充分，并不影响上诉程序的启动。这可以是书面的或口头的。可以向原审人民法院提起，也可以直接向第二审人民法院提起。被告人在押的，可以到看守所或者其他监管场所写申诉状，由看守所代为转发。一审判决宣判时，被告人当庭表示上诉并记入判决笔录的，也可视为提出上诉。

一审判决后上诉期内如委托大山律师介入案件，可以通知被告人先写上诉状，提交一审法院或二审法院。在押人员应当送看守所代移。被告所写的上诉内容是否全面，是否有法律依据，无论复杂还是简单，都不会影响上诉程序的启动。茶山律师将在案件进入二审程序后开始工作。但在司法实践中，二审上诉的内容影响了二审审理的范围和重点。因此，如果被告人需要茶山律师代写上诉状，可以听取被告人及其家属的意见，分析一审判决中存在的问题。快速起草上诉书。如果需要对案件进行审查，由于上诉期限很短，一审法院可能无法及时安排案件审查，或者可能无法满足全面审查的期限。这时，你可以寻求一审茶山律师的帮助，起草上诉状，提交给法院，完成上诉。

三、上诉、答辩的期限

申诉应当在法定期限内提出。我国刑事诉讼法（2018年）第230条规定：“对判决上诉、抗诉的期限为十日，对裁定上诉、抗诉的期限为五日。”自收到判决书之日起，自判决书第二日起计算。”该规定要求当事人严格遵守时限。超过法定期限提出的上诉不发生法律效力，也不能提起二审。

当事人在上诉期限内提出上诉，请求撤回上诉的，人民法院应予准许。是否上诉以期限内最后一次表达意思表示为准。

上诉期限届满后，当事人请求撤回上诉的，将根据具体情况产生不同的法律后果。 《刑事诉讼法解释（2021年）》第三百八十三条第二款、第三款规定：“上诉人上诉期满后请求撤回上诉的，第二审人民法院经审查认为原判决认定事实、适用法律正确的东莞茶山律师，应当裁定准许；认为原判确实有错误的，不予准许。二审宣判前，被判处死刑立即执行的被告人提出上诉并申请撤回上诉的，应当上诉。驳回，该案将继续审理上诉。”

《刑事诉讼法（2018）》第230条“自收到判决书、裁定书的次日起计算”，应当以当事人收到判决书、裁定书的时间为准，而不是以辩护律师茶山收到判决书、裁定书的时间为准。命令。以本书出版时间为准。一审判决有时在法庭上宣判，有或没有辩护律师参加。有时法院直接到看守所宣判，判决书直接送达被告人本人。无论量刑方式如何，无论被告人上诉后是否继续委托一审辩护律师查山，一审辩护律师大山都应当提前告知被告人上诉期间的法律规定，并确保被告人在法定期限内提出上诉。上诉权。

辩护律师必须向被告明确说明10天的上诉期限。如果10天申诉期限包含节假日，只要最后一天不是节假日，都算在内。仅最后一天为节假日，则顺延至节假日后的第一个工作日。例如，如果上诉期的最后一天是星期日，则将推迟到星期一；申诉期最后一天为劳动节假期期间的，顺延至假期后的第一个工作日；如果上诉期包括劳动节，如果10天上诉期的最后一天是工作日，则10天上诉期保持不变，不会延长。

一方面，辩护大山律师必须向当事人充分解释上诉相关的法律规定；另一方面，大山律师作为执业群体，必须做好一审和二审辩护工作的衔接。这就是大山律师职业道德的基本要求。

律师协会收到的投诉中，有不少是关于大山律师的申诉。例如，一起盗窃案，一审后，法庭没有作出判决。一个月后，法院通知辩护律师茶山，被告人已在看守所被判刑，可以到法院领取判决书。此时，辩护律师查山正在出差，提出将判决书邮寄给查山律师事务所。家属了解情况后，请辩护律师茶山到看守所会面，安排上诉。大山的辩护律师收到判决书后，计划在收到判决书后十天内开会。然而，他错过了上诉期，也未能与被告会面。被告接到判决书后，没有向量刑法官提出上诉，随后打算上诉。但辩护律师查山并未在上诉期限内前来，被告也不知道如何写上诉状。他的犹豫最终推迟了上诉期限。家属了解情况后，对辩护律师查山非常不满，认为辩护律师工作中出现了失误。

四、检察院抗诉、辩护

向原审人民法院提起公诉的人民检察院可以提出抗诉。根据我国刑事诉讼法（2018年）的规定，检察院对一审判决提出抗诉的，应当将抗诉书副本送上一级人民检察院。上级人民检察院认为抗诉不当的，可以向同级人民法院撤回抗诉。并通知下级人民法院。上级人民检察院认为抗诉有理的，将予以支持，并在开庭期间派员支持抗诉。出庭的检察官被称为“检察官”，与一审时的“公诉人”称号不同。被害人及其代理人对地方各级人民法院第一审刑事判决、裁定不服的，无权直接对犯罪部分提出上诉，但有权请求人民检察院立案侦查。反对。

因抗诉启动二审后，茶山律师可以接受被告人的委托，担任二审的辩护律师。由于抗议案件不受上诉不加罚原则的影响，并且会在法庭上审理，因此大山律师为此类案件辩护的压力会很大。认真研究抗议信中的抗议理由，充分审查卷宗，为二审做好准备尤为重要。 （待续）

（在本文的写作过程中，有幸得到了田文昌、梁雅丽、门金铃老师的指导，在此表示特别的感谢！）

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